年份：2017
国籍：中国
行业：包装制造业
公司：数百名雇员的大公司
职位：Operations specialist
案件：H-1B申请
 
本案难点：
• 移民局挑战H-1B一级工资（入门级工薪，总共四级，薪资最高级别为四级）申请者
• 没有固定标准来衡量该职位的适配工资
• 移民局的刁难自相矛盾且违背常识
• 无先例来引导针对此类案件的法律策略
 
时间线：
2017年3月公司委托臧迪凯联合律所(Tsang & Associates)为员工李先生申请H-1B，8月底收到补件通知(RFE)，10月递交补件说明和资料，11月成功通过。
 
背景简介：
移民法中常见的一个风险点，体现在法律极易被政治化。由特朗普行政团队的就职典礼上，可见对于2017年度的其它例行移民案件存在新的挑战。
 
李先生在南加州一所声望极高的大学完成他的硕士学历后，被一家包装制造业公司所雇佣，公司愿意为他申请H-1B工作签证。工作职位是：operations specialist，该职位要求分析统计数据，公司业务弱项以及对应的解决方案。为了满足H-1B的申请规定，operations specialist必须被认定为专业职位(specialty occupation)。这也意味着该职位通常需要本科学历和专业工作技能。该公司是臧迪凯联合律所(Tsang & Associates)多年的老顾客，我们已为他们申请过数十个H-1B申请案，几乎没有收到过补件通知(RFE)，且从未拒绝过。
 
臧律师点评：
此案最大的挑战在于移民局将工资水平与专业职位直接挂钩，并认定一个专业职位不可能是入门级工资水平。移民局认为一级工资（基础工薪）职位仅需要对职位有基本理解，加上解决日常工作的能力就足够了，不需要学士学位。但实际上，专业的高级教育职位与一个入门级职位，并无真正的内在冲突。每个职位对于产业内的新员工都有入门过程，从最基础的开始，在已掌握的理论基础上工作中逐渐提升专业能力和经验，薪资也将随之提高。不能将工资级别和职位专业度划等号。
 
成功关键：
这个案件成功的关键点在于针对常识提出申诉，解释为何基础工资的入门级职位也需要专业的工作要求。为了更好的表达论点，我们决定尝试不同的方案。我们不仅深入了解客户的历史，更扩大范围了解整个行业，以此说明这项职位可以“二者兼备”，既需要专业技能，同时又是入门级职位。
 
臧迪凯联合律所(Tsang & Associates)策略在于做出全面的，具有常识性的辩论。为了更好的回复补件通知，本律所考察了行业内典型的入门级operations specialist是如何工作的。
 
为了符合H-1B专业职位的标准，受益人必须至少满足四个标准条件中的一个。臧迪凯联合律所(Tsang & Associates)团队详细描述了李先生的职位是如何符合全部：
 
1. “本科学历及以上”是李先生作为operations specialist的最低入门要求。
为了满足这个要求，臧迪凯联合律所(Tsang & Associates)提交了美国劳工部出版的“Occupational Outlook Handbook 2017 edition”。手册里说明了工作类别，mechanical operations specialists，对于此类职业，本科学历是典型的入门级教育，也是该职位必不可少的先决条件。我们能够用额外的资源来支持这一点，例如，从O*Net上看，它确定了mechanical operations specialists需要不低于本科的学历。除此之外，我们进一步搜索了最近招聘operations specialist相同规模的其它公司。通过对比，我们不难看出，行业内其它公司也针对工作要求相似的同种职位支付同一水平的工资。
 
2. 更高的学历要求对于行业内其它相似公司的相应职业来说，是屡见不鲜的。更何况，李先生的职位是十分专业的，这只有拥有相应高学历的人才能胜任这份工作。
通过臧迪凯联合律所(Tsang & Associates)的搜索，针对mechanical operations specialist的招聘中，其它类似公司也将本科学历列作要求中的重要一项。其次，mechanical operations specialists所需的一些专业技能，例如，创造力，聆听，和数学的知识技能，以及解决问题的能力，恰恰都是在接受高等教育的过程中发展延伸的。
 
3. 公司之前招聘对该职位都提出本科学历的要求。
为了证明李先生满足条件，臧迪凯联合律所(Tsang & Associates)从公司以往的招聘通知中，明显看出一个本科学历的确是该职位的基本要求。另外，我们通过制作和解释公司的组织结构图，标明了这项职位处于公司的哪个位置，考虑到公司的整个构架，一个本科学历的人只能适合这个职位。除此之外，我们提供了该公司过去用于工作招聘的传单，上面显示该公司一直以来对该职位的要求就是本科学历，支付的工资也与李先生的一致。这不仅符合H-1B的要求，也与移民局对补件通知的要求一致。
 
4. 工作要求的本质是极其专业且复杂的，践行工作要求所需的知识通常与本科学历及以上挂钩。
臧迪凯联合律所(Tsang & Associates)针对该条例的具体证明方法为：帮助公司代表写一封信阐述李先生的工作职责，提交文件材料详述他的工作项目，加上提交他的工作报告。除此之外，我们尽可能的深入细节，详尽描 述了他的工作职责，并对每一项职责进行了细分解说。这不仅仅只是简单的从客户那里收集文件，我们帮助客户认真准备了新的文件来解释他的工作内容和专业程度。
 
5. 最终，臧迪凯联合律所(Tsang & Associates)解决了关于“一级工资（基础工薪）”本身的问题。
移民局工作人员认为基础工资并不适配专业职位，因为入门级员工只需要对工作要求有“简单基础的了解”。我方提出，这不能成为否决李先生案例的决定因素，因为在公司内部，这项职位确实是一个入门级职位。然而，一个入门级职位并不能否认职位本身的复杂性和所需的教育水平。不同的工种有不同的入门级职位，它们的复杂性和专业性都不相同。例如，入门级律师通常持有法学博士学位，入门级建筑师必须接受广泛的教育培训作为先决条件来进入这个专业领域。李先生以前从来没有为这个公司工作过，他被寄予的期望是，在公司范围内对他的职业有“基础的了解”。于是，我们可以证明无论是拿着指定的基础工薪，亦或是展现专业的工作技能，还是一个高等的教育背景，三者没有必然的关联性，所有的工作，无论如何复杂与专业，都需要有一个入门的过程。
 
案件结果：
尽管这是一个全新类型的补件通知案件，臧迪凯联合律所(Tsang & Associates)能够给出有力，有利，且有理的回复，最终获得本次H-1B案件的胜诉。我们坚持所做的比案例本身所需的更多，但是我们为此感到值得，帮助一个工程师开始他的事业，克服一个困难的签证挑战。
 
这个案件在2017年11月17日最终正式通过。我们的客户对结果感到万分满意，尽管他已经做好了被拒的准备，因为他的其它同学也收到此类补件通知，但补件后仍被拒绝了。
 
通过1个多月辛苦认真的工作，和对法规和常识熟练的运用，臧迪凯联合律所(Tsang & Associates)得以帮助我们的客人成功避免了被拒的结果。
 
(注：为保护隐私，案例中涉及当事人姓名均为化名)
 
律师介绍：
臧迪凯(Joseph Tsang)律师，法学博士，Tsang＆Associates律所管理合伙人，专精EB-1A、EB-1C、商业移民，美国移民律师协会、加州律师协会成员。现任Tsang＆Associates臧迪凯联合律师事务所（前身为1984年成立喜瑞都移民法律中心）管理合伙人，拥有EB-1A杰出人才1天获批、美国公司0员工L-1延期、为被拒EB-1C翻案获绿卡等众多成功案例，帮助世界各地成千上万家庭成就美国梦。
 
陈婕律师，上海交大法律硕士，上海律师协会成员，自2005年开始涉外法律工作，在涉外民商、美国投资与移民、涉外婚姻家庭、签证&出入境等领域有长期研究及丰富的实务经验，10年实务，跨越语言文化差异，更懂中国客户。现加盟美国Tsang & Associates臧迪凯联合律师事务所，中美律师团队为您提供更全面、更专业的法律服务。
英文网站：www.tsangslaw.com
中文网站：www.tsangslaw.cn
联系电话：1-800-985-1234(美国专线) / 86-138-1811-4320(中国专线)
 

作者：陈婕律师
文章来源：Tsang & Associates臧迪凯联合律师事务所
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